【刑法】2021司法考试题库：刑法的适用效力

一、试题精讲

1.关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的?(2007/二/51.多选)

A.甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权

B.隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法

C.中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约

D.外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法

【考点】刑法的空间效力

【难度】★★

【答案】ABD。解析：根据属地管辖原则，犯罪行为或者犯罪结果有一项发生在我国领域的，就属于在我国领域内犯罪，应当适用我国刑法。这里的犯罪行为和结果作扩大理解，行为包括实行行为和非实行行为，结果包括实际结果以及未遂犯的“可能发生结果之地”。如果部分共犯人的行为发生在中国境内，对于所有的共同犯罪人都可以适用属地原则。

甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，因实行行为发生在我国领域内，所以应当适用我国刑法。A项正确，当选。

悬挂我国国旗的船舶或者航空器，无论停放何处，都视为我国领土。需要注意的是，国际列车、国际长途汽车不属于我国领土。B选项中，行为发生在国外，不适用属地管辖(没有特殊情况);行为人是外国人，不是我国公民，不适用属人管辖;侵害的对象不是我国国家和公民，不适用保护管辖;案件性质不属于普遍管辖的范围。因此，该案件不属于我国管辖。B项正确，当选。

对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用我国《刑法》。因此，我国对劫持航空器行为适用普遍管辖原则进行定罪量刑时，适用的是我国《刑法》，而不是国际条约。C项错误，不当选。

保护管辖原则的适用条件不仅要求法定最低刑为三年以上有期徒刑，而且要求符合双重犯罪原则，即中国刑法和犯罪地的法律都认为是犯罪。因此，如果犯罪地的法律不认为是犯罪，即使满足法定刑条件，也可能不适用中国刑法。D项正确，当选。

故本题选ABD。

2.关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?(2017/二/1.单选)

A.司法解释也是刑法的渊源，故其时间效力与《刑法》完全一样，适用从旧兼从轻原则

B.行为时无相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，应当依新司法解释办理

C.行为时有相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，仍须按旧司法解释办理

D.依行为时司法解释已审结的案件，若适用新司法解释有利于被告人的，应依新司法解释改判

【考点】刑法的渊源;司法解释的时间效力

【难度】★★

【答案】B。解析：从理论上说，刑法的渊源包括刑法典、单行刑法与附属刑法。目前在我国，没有真正意义上的附属刑法，因此，我国刑法的渊源只有刑法典和一部单行刑法，即1998年12月29日全国人民代表大会常务委员会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。司法解释并不是刑法的渊源。司法解释是对刑法条文含义的阐释和说明，并非创造新的法律，因此，其效力原则上与被解释的刑法条文同步，即2010年制定的对1997年《刑法》某一条文的解释，对1997年《刑法》颁布施行后的行为都有适用效力。但是，考虑到在我国，司法解释具有事实上“准法律”的作用，因此如果存在新、旧不同的司法解释，则应受到从旧兼从轻原则的约束。A项错误，不当选。

根据上述原理，2001年12月7日最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》对此问题也作出了规定，行为时没有相关司法解释，新司法解释施行后尚未处理或正在处理的案件，应当依照新司法解释办理。B项正确，当选。

行为时有相关司法解释，新司法解释实施时已在处理中的案件，应适用从旧兼从轻原则，即原则上依旧司法解释办理，但适用新司法解释对被告人有利时除外。C项错误，不当选。

从旧兼从轻原则只适用于未决案，不适用于已决案。依行为时司法解释已审结的案件是已经生效的判决，如果判决自身没有错误，自然不能因为新司法解释的颁布施行而重新改判。因此，即使适用新司法解释有利于被告人，也不能依据新司法解释改判。D项错误，不当选。

故本题选B。

二、知识点总结

1.刑法的空间效力

2.刑法司法解释的时间效力